案件回放

    今年５月，河南某大學(xué)與鎮(zhèn)江市句容一家企業(yè)簽訂了實習(xí)協(xié)議,，雙方約定：該大學(xué)向這家企業(yè)提供實習(xí)學(xué)生５８名,，企業(yè)對實習(xí)學(xué)生進行實習(xí)教學(xué)，實習(xí)期限為２００９年５月８日至１１月７日,。鄭海（化名）等３位同學(xué)和其他同學(xué)一道,，于今年５月被學(xué)校委派到該企業(yè)實習(xí)，在設(shè)備科從事技術(shù)員工作,。

    ７月１日,，３位學(xué)生在學(xué)校正常領(lǐng)取了大學(xué)畢業(yè)證書。隨后３人提出,，他們已經(jīng)拿到畢業(yè)證書,，屬于畢業(yè)生，而不再是學(xué)校委派的實習(xí)生,，企業(yè)應(yīng)當(dāng)給予他們正常勞動者的待遇,，但此要求遭到企業(yè)拒絕。學(xué)校和企業(yè)都認為只有實習(xí)期滿才能獲得正式員工的待遇,。

    ９月２４日,，３位畢業(yè)生決定離開該企業(yè)，但該企業(yè)堅持不向３人發(fā)放９月份工資,，雙方為工資給付等問題產(chǎn)生了勞動爭議,。

    此后，３位畢業(yè)生向句容市勞動爭議仲裁委員會申請仲裁,，該委員會認為此案不屬于其受理范圍,，于１０月２３日發(fā)出不予受理通知書。１０月２６日,，３人向句容市人民法院提起訴訟,。

    記者從法院了解到，受理案件后,，辦案法官考慮到這３位畢業(yè)生自９月份離開企業(yè)后,，因沒有拿到工資一直沒能回家，決定盡快做調(diào)解工作，多次安排雙方當(dāng)事人談話,，最終使雙方達成調(diào)解協(xié)議,。１２月２７日，鄭海等３位畢業(yè)生終于拿到了人生第一筆工資,，開開心心地回家了,。

    說法一“實習(xí)協(xié)議”有別于勞動合同

    鄭端（鄭州市金水區(qū)檢察院檢察官）：在本案中，學(xué)校與企業(yè)之間簽訂的“實習(xí)協(xié)議”不同于勞動者與企業(yè)之間簽訂的勞動合同,，應(yīng)該屬于勞務(wù)合同。它與勞動合同的區(qū)別在于：１．法律性質(zhì)不同,。勞動合同是確立勞動關(guān)系的依據(jù),，屬于《勞動法》和《勞動合同法》調(diào)整的范疇；而勞務(wù)合同是建立民事,、經(jīng)濟法律關(guān)系的依據(jù),，屬于《民法》和《經(jīng)濟法》調(diào)整的范疇。２．合同主體要求不同,。勞動合同的主體是勞動者和用人單位,；勞務(wù)合同對主體沒有特殊要求。３．合同主體的地位不同,。勞動合同簽訂后,，勞動者便成為用人單位的一員；勞務(wù)合同的主體之間不存在這種隸屬關(guān)系,。４．合同的內(nèi)容不同,。勞動合同的一方當(dāng)事人用人單位要為勞動者提供符合國家規(guī)定的勞動條件和勞保用品；勞務(wù)合同沒有這方面規(guī)定,。５．確定報酬的原則不同,。在勞動合同中，用人單位按照勞動的數(shù)量和質(zhì)量及國家的有關(guān)規(guī)定給付勞動報酬,，體現(xiàn)按勞分配的原則,；而勞務(wù)合同中的勞務(wù)價格是按等價有償?shù)氖袌鲈瓌t支付。

    如果按照本案“實習(xí)協(xié)議”約定,，學(xué)生只有等實習(xí)期滿后才能獲得正式員工待遇,。雙方約定的所謂“實習(xí)期”，既包含了畢業(yè)前的時間,，又包含了畢業(yè)后的時間,，這顯然違反了《勞動合同法》的規(guī)定。實習(xí)學(xué)生畢業(yè)后若繼續(xù)在企業(yè)工作,，應(yīng)當(dāng)簽訂勞動合同,，按照相關(guān)規(guī)定享受正常勞動者待遇。《合同法》規(guī)定,，合同如若違反法律,、行政法規(guī)的強制性規(guī)定，應(yīng)屬無效,。本案的“實習(xí)協(xié)議”明顯存在法律瑕疵,。

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    說法二畢業(yè)生的訴求有法可依

    余瀅（鄭州市金水區(qū)人民法院法官）：１９９５年原勞動部頒發(fā)的《關(guān)于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國勞動法〉若干問題的意見》第１２條規(guī)定：“在校生利用業(yè)余時間勤工助學(xué)，不視為就業(yè),，未建立勞動關(guān)系,，可以不簽訂勞動合同?！边@一條文實際上明確否認了實習(xí)生的勞動者地位,，因此在我國，實習(xí)生不享受正式勞動者地位,、一般沒有工資也就成了大家默認的一條“潛規(guī)則”,。本案中，３名大學(xué)生從２００９年５月到２００９年６月３０日屬于實習(xí)生,，企業(yè)不按正式員工為其發(fā)放工資并不違法,。但自２００９年７月１日３名大學(xué)生拿到畢業(yè)證之日起，他們就屬于畢業(yè)生,，不再是學(xué)校委派的實習(xí)生,，如果繼續(xù)在企業(yè)工作，企業(yè)就應(yīng)當(dāng)給予他們正常勞動者的待遇,。

    《勞動合同法》第７條規(guī)定：“用人單位自用工之日起即與勞動者建立勞動關(guān)系,。”《勞動合同法》第１０條規(guī)定：“建立勞動關(guān)系,，應(yīng)當(dāng)簽訂書面勞動合同,，已建立勞動關(guān)系，未同時簽訂勞動合同的,，應(yīng)當(dāng)自用工之日起一個月內(nèi)訂立書面勞動合同,。”這一規(guī)定改變了以往以簽訂勞動合同作為建立勞動關(guān)系的標志,，而以用工事實發(fā)生作為勞動關(guān)系的起始時間,。因此，只要企業(yè)用工開始,，即視為勞動關(guān)系已經(jīng)確立,，不管雙方是否簽訂書面勞動合同，勞動者都應(yīng)享受正式員工的待遇,。

    說法三實習(xí)最好簽個合同

    李傳煒（鄭州市中級人民法院法官）：學(xué)校在與企業(yè)簽訂實習(xí)協(xié)議時,，應(yīng)周全考慮，將實習(xí)期界定在學(xué)生拿到畢業(yè)證之前。而在學(xué)生拿到畢業(yè)證之后,，應(yīng)由畢業(yè)生以自己的名義與企業(yè)簽訂實習(xí)協(xié)議,，明確約定雙方的權(quán)利義務(wù)，這有助于日后產(chǎn)生糾紛時維護自己的合法權(quán)益,。

    作為實習(xí)學(xué)生,，應(yīng)熟悉《勞動法》、《合同法》等相關(guān)法律法規(guī),，了解一些法律知識,，有助于防患于未然，主動維護自己的權(quán)利,。

    學(xué)校及學(xué)生在與企業(yè)簽訂實習(xí)協(xié)議時應(yīng)慎重考慮,，因?qū)嵙?xí)協(xié)議對雙方有約束力，也是雙方發(fā)生爭議時維權(quán)的重要證據(jù),，故在簽協(xié)議時，對一些不利于學(xué)生的條款應(yīng)認真研究,，深入談判,。對是否支付勞動報酬、是否屬于試用,、是否應(yīng)繳納社會保險金等問題應(yīng)明確約定,，爭取勞動保障部門的支持，以書面形式固定一些對自己有利的條款,，以維護自己的權(quán)利,。

    一旦發(fā)生爭議，向相關(guān)部門爭取法律援助,，及時向校方反映情況,，聯(lián)合維權(quán)會獲得較好的效果。

    袁穎（鄭州市惠濟區(qū)檢察院檢察官）：

    就目前大學(xué)生在實習(xí),、兼職過程中發(fā)生的糾紛原因來看,，不少只有口頭約定，而沒有書面合同,，導(dǎo)致其自身權(quán)益得不到強有力的保障,。

    所以，建議大學(xué)生在實習(xí),、兼職工作期間,，最好與實習(xí)單位簽訂書面協(xié)議，協(xié)議內(nèi)容應(yīng)包括工作待遇,、勞動時間,、工作崗位等。如果大學(xué)生在實習(xí)期間接受實習(xí)單位指派，從事某種特定工作,，更應(yīng)當(dāng)與實習(xí)單位簽訂書面協(xié)議,。如果工作有危險性，還要看清用人單位是否投了意外傷害等保險,。另外,，在哪里實習(xí)、打工,，一定要告知家長或親友,。當(dāng)實習(xí)單位或用人單位不與學(xué)生簽訂合同時，學(xué)生就要注意維護自身權(quán)益,，留存相關(guān)證據(jù)證明在此工作過,。一旦人身、財產(chǎn)等權(quán)益受到其他因素損害,，可以依據(jù)民事法律法規(guī)主張侵權(quán)賠償,，用工單位仍然難逃責(zé)任。

    同時,，在實習(xí)期間若用人單位強迫其實施違法行為,，應(yīng)及時報警，或向有關(guān)勞動部門反映,。